香港主板上市：社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金不合規(guī)事件的案例總結(jié)分析

本文來自投融資及涉外法專欄，作者：莫欣影（廣信君達(dá)律師事務(wù)所）

近期，中國內(nèi)地企業(yè)赴港上市熱潮仍在持續(xù)。根據(jù)香港聯(lián)交所指引信HKEX-GL63-13，不合規(guī)事件分為具重大影響的不合規(guī)事件、系統(tǒng)性不合規(guī)事件和非重要的不合規(guī)事件三類。在境內(nèi)企業(yè)赴港上市案例中，社會(huì)保險(xiǎn)和住房公積金未全員、未足額繳納的情況較為普遍及突出。本文將總結(jié)2019年1月至4月赴港主板上市涉及境內(nèi)權(quán)益的企業(yè)關(guān)于社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金的主要原因及針對(duì)性解決思路。

1，社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金不合規(guī)事件的比例

在香港聯(lián)交所公布的2019年1月至4月香港聯(lián)交所主板上市39家公司(除由GEM轉(zhuǎn)往主板上市的公司外)中，其中28家公司涉及境內(nèi)權(quán)益，根據(jù)該些公司招股書，該28家公司中有13家公司的境內(nèi)企業(yè)存在社保、公積金未按時(shí)、全員、足額繳納的不合規(guī)事件，占比約為46.43%。存在社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金不合規(guī)事件的企業(yè)比例較大，且主要集中在從事輕資產(chǎn)經(jīng)營服務(wù)行業(yè)及加工生產(chǎn)行業(yè)的民營和部分外資企業(yè)中。所以，社保、住房公積金的不合規(guī)是涉及境內(nèi)權(quán)益的企業(yè)赴港上市過程中經(jīng)?？赡苡龅降膯栴}之一。

2，法律法規(guī)相關(guān)規(guī)定

存在社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金不合規(guī)事件的境內(nèi)企業(yè)主要違反以下法律法規(guī)規(guī)定：

(一)社會(huì)保險(xiǎn)

《社會(huì)保險(xiǎn)法》(2018年修訂)

第五十八條第一款 用人單位應(yīng)當(dāng)自用工之日起三十日內(nèi)為其職工向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申請(qǐng)辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記。未辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記的，由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定其應(yīng)當(dāng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

第八十四條 用人單位不辦理社會(huì)保險(xiǎn)登記的，由社會(huì)保險(xiǎn)行政部門責(zé)令限期改正;逾期不改正的，對(duì)用人單位處應(yīng)繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員處五百元以上三千元以下的罰款。

第八十六條 用人單位未按時(shí)足額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的，由社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金;逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。

《社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》(2019年3月24日修訂)

第十條 繳費(fèi)單位必須按月向社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申報(bào)應(yīng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額，經(jīng)社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定后，在規(guī)定的期限內(nèi)繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。

繳費(fèi)單位不按規(guī)定申報(bào)應(yīng)繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)數(shù)額的，由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)暫按該單位上月繳費(fèi)數(shù)額的110%確定應(yīng)繳數(shù)額;沒有上月繳費(fèi)數(shù)額的，由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)暫按該單位的經(jīng)營狀況、職工人數(shù)等有關(guān)情況確定應(yīng)繳數(shù)額。繳費(fèi)單位補(bǔ)辦申報(bào)手續(xù)并按核定數(shù)額繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)后，由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)辦機(jī)構(gòu)按照規(guī)定結(jié)算。

(二)住房公積金

《住房公積金管理?xiàng)l例》(2019年3月24日修訂)

第十四條第一款 新設(shè)立的單位應(yīng)當(dāng)自設(shè)立之日起30日內(nèi)向住房公積金管理中心辦理住房公積金繳存登記，并自登記之日起20日內(nèi)，為本單位職工辦理住房公積金賬戶設(shè)立手續(xù)。

第十五條第一款 單位錄用職工的，應(yīng)當(dāng)自錄用之日起30日內(nèi)向住房公積金管理中心辦理繳存登記，并辦理職工住房公積金賬戶的設(shè)立或者轉(zhuǎn)移手續(xù)。

第十六條第二款 單位為職工繳存的住房公積金的月繳存額為職工本人上一年度月平均工資乘以單位住房公積金繳存比例。

第三十七條 違反本條例的規(guī)定，單位不辦理住房公積金繳存登記或者不為本單位職工辦理住房公積金賬戶設(shè)立手續(xù)的，由住房公積金管理中心責(zé)令限期辦理;逾期不辦理的，處1萬元以上5萬元以下的罰款。

第三十八條 違反本條例的規(guī)定，單位逾期不繳或者少繳住房公積金的，由住房公積金管理中心責(zé)令限期繳存;逾期仍不繳存的，可以申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

3，主要解決思路

不同境內(nèi)企業(yè)關(guān)于社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金不合規(guī)事件的解決方式視乎欠繳金額大小等因素存在差異，但主要解決思路也存在一定的同類項(xiàng)，主要如下：

(一)闡述原因

從2019年1月至4月在香港聯(lián)交所主板上市涉及境內(nèi)權(quán)益的企業(yè)的招股說明書中看到，導(dǎo)致未為全部員工按照實(shí)際工資繳納社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金的原因主要如下：

1、行政人員疏忽、人力資源員工不熟悉相關(guān)監(jiān)管規(guī)定以及中國地方政府對(duì)相關(guān)法規(guī)的執(zhí)行或詮釋不一致造成(如中國科培，01890;銀城國際控股，01902);

2、若干員工是流動(dòng)性較高的外來務(wù)工人員(如博尼控股，01906);

3、員工不愿意并自愿放棄繳付社會(huì)保險(xiǎn)/住房公積金供款(如博尼控股，01906;濱江服務(wù)，03316);

4、部分非本地戶籍雇員不愿參加其暫時(shí)移居城市的社會(huì)保險(xiǎn)計(jì)劃(如開元酒店，01158);

5、部分員工已參加新農(nóng)保，不愿繳納社保及公積金(如開元酒店，01158);

6、強(qiáng)制雇員作出全額供款可能引致雇員流失的風(fēng)險(xiǎn)(如開元酒店，01158);

7、部分員工新入職、社保公積金轉(zhuǎn)移手續(xù)正在辦理中(如開元酒店，01158)。

(二)主管部門的確認(rèn)

如境內(nèi)企業(yè)未為全部員工按照實(shí)際工資繳納社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金，則需要取得當(dāng)?shù)厣鐣?huì)保障及住房公積金管理局的書面確認(rèn)/訪談，確認(rèn)：

1、 境內(nèi)企業(yè)自成立之日起/報(bào)告期內(nèi)未因違反社會(huì)保險(xiǎn)/住房公積金相關(guān)法律法規(guī)而受到行政訴訟或處罰;(如濱江服務(wù)，03316;銀杏教育，01851)

2、 了解并認(rèn)可企業(yè)的繳費(fèi)基數(shù)，符合當(dāng)?shù)貞T例，不會(huì)因該情況施加任何罰款或要求支付任何未繳社會(huì)保險(xiǎn)/住房公積金(如博尼控股，01906);或企業(yè)可繼續(xù)按現(xiàn)有基準(zhǔn)為社會(huì)保險(xiǎn)作出供款;(中國科培，01890)。

上述第1項(xiàng)確認(rèn)為絕大多數(shù)企業(yè)能夠獲取的確認(rèn)，但第2項(xiàng)則取決于各地主管機(jī)關(guān)的不同態(tài)度。

值得注意的是，2018年7月20日，中共中央辦公廳和國務(wù)院辦公廳聯(lián)合頒布了《國稅地稅征管體制改革方案》(以下簡稱“改革方案”)。根據(jù)改革方案，自2019年1月1日起，由社保局征收的各項(xiàng)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)交由稅務(wù)部門統(tǒng)一征收，然而，在改革方案頒布前，例如廣東省實(shí)際上已經(jīng)由稅務(wù)部門負(fù)責(zé)社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的征收。2019年1月至4月，香港主板上市企業(yè)中，有部分企業(yè)會(huì)向當(dāng)?shù)囟悇?wù)機(jī)關(guān)征詢境內(nèi)企業(yè)社會(huì)保險(xiǎn)繳納情況的合規(guī)性，如美亨實(shí)業(yè)(01897)，但大部分企業(yè)仍繼續(xù)由社會(huì)保障部門出具合規(guī)證明/訪談。

(三)整改：為全部員工按照實(shí)際工資繳納社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金

如境內(nèi)企業(yè)未為全部員工按照實(shí)際工資繳納社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金的，部分境內(nèi)企業(yè)將在報(bào)告期內(nèi)整改，為全部員工按照實(shí)際工資繳納社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金，或者承諾上市后/特定時(shí)間內(nèi)整改完成，如美亨實(shí)業(yè)(01897)。但如果取得了當(dāng)?shù)刂鞴懿块T認(rèn)可企業(yè)按照當(dāng)前繳費(fèi)基數(shù)繳納社會(huì)保險(xiǎn)/住房公積金的，且中國法律顧問認(rèn)為被相關(guān)主管部門責(zé)令補(bǔ)足未繳足款項(xiàng)、支付滯納金或繳納罰款的風(fēng)險(xiǎn)較低的，境內(nèi)企業(yè)則沒有披露做出為全部員工按照實(shí)際工資繳納社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金的整改，如博尼控股(01906);中國科培(01890)。

(四)計(jì)提未足額繳納供款

就境內(nèi)企業(yè)報(bào)告期內(nèi)未為全部員工按照實(shí)際工資繳納社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金的欠繳金額，一般情況下審計(jì)師將作出計(jì)提撥備，但公司及審計(jì)師也會(huì)根據(jù)欠繳金額大小、追繳的風(fēng)險(xiǎn)高低、中國法律顧問的意見、主管機(jī)關(guān)的確認(rèn)以及董事的意見后確定是否計(jì)提撥備或是否全部計(jì)提。

(五)中國法律顧問的意見

2019年1月至4月香港聯(lián)交所主板上市的13家存在社保、住房公積金不合規(guī)情形的公司，均需中國法律顧問就公司被要求補(bǔ)繳社保/住房公積金的法律風(fēng)險(xiǎn)發(fā)表明確意見。中國法律顧問將根據(jù)公司的不合規(guī)情況、主管機(jī)關(guān)的確認(rèn)等方面，發(fā)表公司因社保、住房公積金不合規(guī)事項(xiàng)而遭受處罰或被責(zé)令限期繳納的風(fēng)險(xiǎn)是否較低的法律意見。

(六)控股股東承諾

部分存在社保、住房公積金不合規(guī)事項(xiàng)的公司的控股股東承諾，對(duì)相關(guān)政府部門要求上市公司支付尚未繳付的社保及住房公積金供款、滯納金或罰金部分，或計(jì)提撥備后未覆蓋的供款、滯納金或罰金部分，將由控股股東彌償。

4，結(jié)語

中國內(nèi)地企業(yè)無論是選擇赴港上市還是選擇境內(nèi)上市，特別是從事輕資產(chǎn)經(jīng)營服務(wù)行業(yè)及加工生產(chǎn)行業(yè)的民營和部分外資企業(yè)，多出現(xiàn)社保、住房公積金不合規(guī)的情形，香港聯(lián)交所對(duì)此問題已是司空見慣，但也越來越重視。因此，涉及中國境內(nèi)權(quán)益的企業(yè)在赴港上市時(shí)，應(yīng)慎重考慮整改社保、住房公積金不合規(guī)事項(xiàng)所可能帶來的對(duì)企業(yè)成本的影響。