香港第二上市 或成中概股回港上市的重要途徑

本文轉(zhuǎn)自微信公號“金杜研究院 ，作者姜志會 梁啟康等”

2019年11月26日，在十位數(shù)字經(jīng)濟(jì)體客戶及生態(tài)伙伴敲鑼見證下，阿里巴巴（BABA.US,09988）于香港聯(lián)合交易所有限公司(以下簡稱“聯(lián)交所”)主板掛牌上市，成為首個(gè)同時(shí)在美股和港股兩地上市的中國互聯(lián)網(wǎng)公司。在此之前，聯(lián)交所經(jīng)歷了為期四年的探索與嘗試，于2018年正式修訂其上市規(guī)則，向新經(jīng)濟(jì)敞開了懷抱。對于遠(yuǎn)赴海外上市的內(nèi)地企業(yè)而言，隨著美股市場的政策不穩(wěn)定性加劇，香港第二上市無疑提供了新的機(jī)遇與選擇，而近期阿里巴巴在香港的第二上市更為存在特別投票權(quán)架構(gòu)的美股上市公司提供了新的參考。

一、香港第二上市的含義及特點(diǎn)

2018年4月30日，經(jīng)聯(lián)交所修訂后的《香港聯(lián)合交易所有限公司證券上市規(guī)則》(以下簡稱“《上市規(guī)則》”)正式生效，為三類公司在聯(lián)交所上市提供了路徑，其中便包括了擁有不同投票權(quán)架構(gòu)的公司和擬作第二上市的公司。

已在海外上市的公司欲同時(shí)實(shí)現(xiàn)在香港(指中華人民共和國香港特別行政區(qū))上市的，存在兩種選擇，分別為：①在香港主要上市，即雙重主要上市，或②僅在香港作第二上市。若發(fā)行人在香港作雙重主要上市的，其須遵守的規(guī)則與在香港首次公開發(fā)行股份無異;若僅在香港作第二上市的，聯(lián)交所預(yù)期公司證券將主要在海外交易所交易并受主要上市地監(jiān)管機(jī)關(guān)監(jiān)管，故對尋求第二上市的發(fā)行人，聯(lián)交所會采取相對寬松的審核標(biāo)準(zhǔn)。目前已在香港進(jìn)行二次上市的企業(yè)中，百濟(jì)神州(06160)選擇了在香港進(jìn)行二次主要上市，而阿里巴巴則選擇以第二上市的方式重回聯(lián)交所。由于聯(lián)交所《上市規(guī)則》的修訂，選擇在香港第二上市的可操作性強(qiáng)且難度較低，在準(zhǔn)備財(cái)務(wù)報(bào)表和招股書披露方面更加簡便，且聯(lián)交所對第二上市的發(fā)行人有多項(xiàng)豁免和優(yōu)待政策。可以預(yù)見，未來將會有越來越多的中概股回港上市。

二、《上市規(guī)則》關(guān)于第二上市的相關(guān)規(guī)定

修訂后的《上市規(guī)則》中關(guān)于第二上市的規(guī)定主要集中在第19C章，該章列示了在聯(lián)交所申請第二上市的合資格發(fā)行人的附加條件、修訂或例外情況，覆蓋主體包括獲豁免的大中華發(fā)行人、不獲豁免的大中華發(fā)行人和非大中華發(fā)行人等。根據(jù)該規(guī)定，業(yè)務(wù)以大中華為重心的合資格發(fā)行人為大中華發(fā)行人，故以紅籌架構(gòu)在境外上市但主要業(yè)務(wù)在境內(nèi)的企業(yè)一般應(yīng)屬于大中華發(fā)行人。

2017年12月15日或之前已在合資格交易所作主要上市的發(fā)行人，其業(yè)務(wù)重心又在大中華地區(qū)的，屬于獲豁免的大中華發(fā)行人，除享受針對一般第二上市的豁免外，其還可享受《上市規(guī)則》規(guī)定的額外的豁免，比如，發(fā)行人可保留既有的VIE架構(gòu)和不同投票權(quán)架構(gòu)作第二上市，可豁免遵守《上市規(guī)則》關(guān)于組織章程的相關(guān)要求，等等。香港第二上市相關(guān)規(guī)則請見文尾附件。

三、香港第二上市時(shí)可豁免遵守的相關(guān)規(guī)定

在香港申請第二上市的發(fā)行人，可享有多項(xiàng)自動或有條件的對其遵守《上市規(guī)則》中部分規(guī)定的豁免，包括發(fā)行人內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)、公司治理、上市方式、股份買賣及限制轉(zhuǎn)讓、關(guān)連交易、年報(bào)披露、審計(jì)師及合規(guī)顧問聘任相關(guān)要求、股份期權(quán)計(jì)劃、環(huán)境及社會事宜以及董事遵守《上市發(fā)行人董事進(jìn)行證券交易的標(biāo)準(zhǔn)守則》，股份回購遵守《公司股份回購守則》等多個(gè)方面。由于不同發(fā)行人在主要上市地的信息披露情況、業(yè)務(wù)屬性、實(shí)際需求及在香港第二上市成功與否的影響因素不同，發(fā)行人向香港證券及期貨事務(wù)監(jiān)察委員會(以下簡稱“香港證監(jiān)會”)及/或聯(lián)交所申請豁免的內(nèi)容將差異較大，發(fā)行人需在保薦人及境內(nèi)外中介機(jī)構(gòu)的協(xié)助下進(jìn)行合理籌劃。

四、第二上市中的中國內(nèi)地法律關(guān)注要點(diǎn)

針對第二上市的公司，在開展盡職調(diào)查的過程中，中國律師可以依據(jù)發(fā)行人在主要上市地披露的公開信息梳理境內(nèi)主體的基本情況，并在公開信息的基礎(chǔ)上劃定盡職調(diào)查范圍，向境內(nèi)主體提出更為精準(zhǔn)的盡調(diào)資料需求。此外，由于發(fā)行人將申請第二上市時(shí)部分信息披露要求的豁免，中國法律盡職調(diào)查的范圍和關(guān)注點(diǎn)也應(yīng)隨著香港證監(jiān)會及聯(lián)交所批準(zhǔn)豁免的情況進(jìn)行相應(yīng)調(diào)整。

在第二上市項(xiàng)目中，中國律師仍應(yīng)重點(diǎn)關(guān)注發(fā)行人境內(nèi)主體的設(shè)立及歷史沿革、合約安排、業(yè)務(wù)資質(zhì)、主要資產(chǎn)、重大合同、債權(quán)債務(wù)和擔(dān)保、勞動人事、稅務(wù)、法律及行政程序等方面的合規(guī)情況，但在法律意見書出具的形式及涵蓋范圍等方面，第二上市與香港主要上市仍存在較大差別。

* 任何提及“香港”、 “澳門”、“臺灣”的表述應(yīng)解釋為“中華人民共和國香港特別行政區(qū)”、“中華人民共和國澳門特別行政區(qū)”、“中華人民共和國臺灣地區(qū)”;任何提及“港澳臺居民”指的是在內(nèi)地(大陸)就業(yè)、居住和就讀的香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)居民中的中國公民和臺灣地區(qū)居民。