香港IPO視角下的股權激勵

本文來自微信公眾號“涉外律說”，作者趙華。

有為數不少對香港IPO感興趣的朋友咨詢，香港IPO過程中到底有無或可否設立股權激勵之安排啊，怎么在招股書中難覓其蹤跡呢？肯定有，只不過，其有時在招股書中被稱為“股份激勵計劃”、“購股權計劃”或“受限制股份單位計劃”(視所屬具體情況而定)，一般現(xiàn)身于招股書附錄“法定及一般資料”中，并且在香港IPO語境下，其有著特殊的規(guī)則。

一、

上市規(guī)則之規(guī)限《綜合主板上市規(guī)則》(“上市規(guī)則”)第十七章“股份期權計劃”，適用于所有涉及上市發(fā)行人或其任何附屬公司向有關計劃的指定參與人或為其利益授出期權以購買該上市發(fā)行人或其任何附屬公司新股或其他新證券的所有計劃。該章列載了采納新計劃、計劃條款、授予期權的時間限制、發(fā)送通函、授出期權的公告、披露規(guī)定、過渡安排等規(guī)定。

二、

激勵時間根據相關激勵的授出時間，粗略可分為首次公開發(fā)售前的購股權計劃和首次公開發(fā)售后的購股權計劃。

1、IPO前的購股權計劃

首次公開發(fā)售前的購股權計劃的條款毋須受上市規(guī)則第十七章的規(guī)限，新申請人于上市前采納的計劃毋須在上市后經股東批準。不過，該計劃的所有條款必須在招股章程中清楚列明。假如該計劃不符合本章的條文，新申請人在上市前授出的期權可在上市后繼續(xù)有效(行使該等期權所發(fā)行的證券須經本交易所批準才取得上市地位)，但新申請人在上市后不可再根據該計劃授出期權。新申請人亦必須在招股章程中全面披露有關所有已授出但未行使的期權的詳情、該等期權于公司上市后可能對持股量造成的攤薄影響，以及該等期權于行使時對每股盈利的影響。

2、IPO后的購股權計劃

首次公開發(fā)售后的購股權計劃的條款須受上市規(guī)則第十七章的規(guī)限，上市發(fā)行人或其任何附屬公司的計劃必須獲上市發(fā)行人的股東在股東大會上批準。

可于所有根據計劃及任何其他計劃授出的期權予以行使時發(fā)行的證券總數，合計不得超過上市發(fā)行人(或有關附屬公司)于計劃批準日已發(fā)行的有關類別證券的10%。厘定這10%限額時，根據計劃條款已失效的期權不予計算。

上市發(fā)行人可召開股東大會尋求股東批準,“更新”計劃的10%限額。不過,“更新”限額后可于上市發(fā)行人(或附屬公司)計劃授出的所有期權予以行使時發(fā)行的證券總數不得超過批準限額日的已發(fā)行有關類別的證券的10%。厘定“更新限額”時，先前根據計劃授出的期權(包括未行使、已注銷、根據計劃已失效或已行使的期權)將不予計算?？捎谟媱澕叭魏纹渌媱澦幸咽诔龅葱惺沟钠跈嘤枰孕惺箷r發(fā)行的證券數目，不得超過上市發(fā)行人(或有關附屬公司)不時已發(fā)行的有關類別證券的30%。如根據上市發(fā)行人(或附屬公司)的任何計劃授出期權,會導致所發(fā)行證券超過限額，則概不得授出有關期權。

除非以第十七章附注所載形式獲股東批準，否則每名參與人在任何12個月內獲授的期權(包括已行使或未行使的期權)予以行使時所發(fā)行及將發(fā)行的證券，不得超過上市發(fā)行人(或有關附屬公司)已發(fā)行的有關類別證券的1%。若向參與人再授予期權會導致上市發(fā)行人在截至并包括再授出當天的12個月內授予及將授予參與人的所有期權(包括已行使、已注銷及尚未行使的期權)全部行使后所發(fā)行及將發(fā)行的證券超過已發(fā)行的有關類別證券的1%，則上市發(fā)行人必須另行召開股東大會尋求股東批準(會上參與人及其緊密聯(lián)系人或(若參與者為關連人士)其聯(lián)系人必須放棄投票權)。

然而，某些行業(yè)如互聯(lián)網科技行業(yè)的公司(尤其處于快速增長階段的公司)認為前述述及的10%整體上限以及個別參與者的1%上限過嚴兼繁瑣，以及有公司認為行使期權認購證券的十年期限過于嚴苛。為應對該訴求，香港聯(lián)交所于2018年7月發(fā)布了HKEX-GL97-18指引信，視乎相關行業(yè)的個別申請人的事實及情況，酌情豁免或拒絕豁免申請人遵守前述比例和年限的限制。

三、

激勵方式鑒于上市規(guī)則對IPO后的股權激勵有較為詳盡的規(guī)定，因此，在本文中我們將不再論述。IPO前的股權激勵將是我們本文的關注重點。我們查閱了大量的招股書，發(fā)現(xiàn)IPO前的股權激勵主要存在三種形式：購股權計劃、股份限制單位和信托。【注：囿于我們自身知識的深度和廣度，不排除其他形式的股權激勵?！?/p>

1、購股權計劃

購股權計劃的“試金石”是上市規(guī)則第十七章。假如該計劃不符合本章的條文，新申請人在上市前授出的期權可在上市后繼續(xù)有效(行使該等期權所發(fā)行的證券須經本交易所批準才取得上市地位)，但新申請人在上市后不可再根據該計劃授出期權。

比如在近期上市的齊屹科技(01739)案例中，根據其IPO前購股權計劃將向188名參與人有條件授出數目上限為165,919,510股的股份，約占緊隨資本化發(fā)行及全球發(fā)售完成后的已發(fā)行股份的13.71%，但該計劃不涉及上市后再授出期權，因而就未受上市規(guī)則第十七章的規(guī)限。簡單點說，該計劃中計劃授出的股份數目和參與人員都是已確定的，不是一個“敞口合同”，不能在上市后“視具體情況”向188名參與人之外的任何人員授予超出165919510股的股份。

如果公司想在上市后實施股權激勵計劃，則其必須按照上市規(guī)則第十七章的要求設立。

2、受限制股份單位計劃

受限制股份單位計劃雖聽起來拗口，但跟內地客戶熟悉的“虛擬股權”的激勵模式的精神差不多。實際控制人或控股股東海外設立一個持股平臺公司，作為“代名人”，持有擬上市公司的股份，計劃的參與者在滿足一定的條件之后可以獲得股份對應價值的獎勵金額，但不享有投票權等股東權利，不參與持股平臺公司的管理。

近期上市的歌禮制藥(01672)就是采用的該等形式的股權激勵。由于受限制股份單位計劃不涉及上市公司授出可認購新股份的購股權，故其并不受限于上市規(guī)則第十七章的條文。

3、設置激勵“股權池”——信托

與前述受限制股份單位計劃類似的是，在上市之前，實際控制人、或控股股東、或投資者們同意讓渡或同意擬上市公司增發(fā)一定的股份作為獎勵，該部分股份會放在一個池(Pool)里面(配發(fā)及發(fā)行給代名人)，代名人與信托公司簽訂信托契據，信托給受托人(Trustee)持有和管理。上市成功后，按照約定的條件，受托人將該部分股份(為老股，非上市后新增發(fā)股份)轉移給激勵計劃的參與者。近期上市的華領醫(yī)藥(02552)即采用該等方式。