私募股權(quán)和家族辦公室需要在香港持牌了？

本文來自微信公眾號“全球?qū)_匯”，作者：東英資管。

香港證監(jiān)會行政總裁歐達禮(ALDER, Ashley lan)先生曾表示，“私募股權(quán)公司及家族辦公室是任何領(lǐng)先資產(chǎn)及財富管理中心的兩個主要基石”。

今年年頭，香港證監(jiān)會發(fā)布了兩份通函(下簡稱《私募通函》)，為在香港開展相關(guān)業(yè)務(wù)的私募股權(quán)公司(Private Equity Firms)及家族辦公室(Family Offices)提供申領(lǐng)牌照的指引，并界定證監(jiān)會申領(lǐng)牌照責(zé)任如何適用于這些公司在香港的活動。

概述

香港私募股權(quán)基金行業(yè)在此之前普遍認(rèn)為基金在海外注冊的非上市公司都屬于“私人公司”，而從事公司投資組合的管理活動，都不需持牌?！端侥纪ê分小皩λ饺斯咀C券的投資”部分澄清了行業(yè)存在已久的持牌合規(guī)“實操誤解”，通過明確“證券”這一定義，對“私募股權(quán)基金管理人在香港開展受規(guī)管活動是否需持牌”這一問題給出了確定的答案，即私募股權(quán)基金投資的標(biāo)的公司如若不是香港本地私人公司，則基金管理人需持牌。 《證券及期貨條例》附表1對“證券”一詞給予廣泛的定義。

其中將《公司條例》(第622章)第11條所指的私人公司的股份或債權(quán)證便豁除在“證券”一詞的定義之外。而根據(jù)《公司條例》第11條規(guī)定，在香港成立的公司符合以下特征的屬于私人公司：(1)公司章程(i)限制股東轉(zhuǎn)讓股份的權(quán)利;(ii)將股東人數(shù)限制為50人(含)以下;及(iii)禁止邀請公眾人士認(rèn)購該公司的任何股份或債券;且(2)該公司不屬于擔(dān)保有限公司。由此可見，即使在海外注冊的公司符合以上特征，但不是在香港成立，那就不屬于私人公司，其股份和債券也不能豁除在“證券”定義之外。那么，私募股權(quán)基金注冊的海外特定目的公司的投資組合則屬于受規(guī)管活動，而相應(yīng)管理人需持牌管理。

《私募通函》的部分解讀：

普通合伙人是否需要持牌?

私募股權(quán)基金通常以有限合伙形式組成。

鑒于普通合伙人在管理基金活動中扮演關(guān)鍵角色，只要普通合伙人進行的基金管理活動符合《證券及期貨條例》內(nèi)所界定的“資產(chǎn)管理”活動，該合伙人需申領(lǐng)9號牌照;如果該合伙人將資產(chǎn)管理活動全面轉(zhuǎn)予持9號牌或注冊進行第9類受規(guī)管活動的機構(gòu)，則該合伙人無需申領(lǐng)9號牌。

投資委員會成員是否需要持牌?

一些私募股權(quán)公司會為基金設(shè)立投資委員會，其中起主導(dǎo)作用并單獨或共同作出決定的委員會成員須申領(lǐng)牌照并成為負責(zé)人員;如果成員不參與投資決定，只為法律、合規(guī)或內(nèi)部監(jiān)控提供意見，一般無需申領(lǐng)牌照。

是否需要持牌管理特定目的公司的投資組合?

不少私募股權(quán)基金為投資控股而在本地或海外注冊特定目的公司，香港證監(jiān)會將考慮私募股權(quán)基金的投資組合成分。

即使私募股權(quán)注冊的特定目的公司屬于豁除范疇，但如果特定目的公司本身符合“證券”定義或基金私募股權(quán)基金透過特定目的公司持有的投資符合“證券”定義，此投資組合即屬于“資產(chǎn)管理”，而管理有關(guān)投資組合的私募資本公司需申領(lǐng)9號牌。

提供共同投資機會和進行基金推廣是否需要申領(lǐng)1號牌?

如果私募股權(quán)公司已經(jīng)申領(lǐng)9號牌來管理基金，以及它只是為從事第9類受規(guī)管活動資產(chǎn)管理活動來提供共同投資機會和進行基金推廣活動，則有關(guān)公司無需申領(lǐng)1號牌。 (上述解讀僅供參考，切勿作為投資或法律依據(jù);讀者可參閱香港證監(jiān)會2020年1月7日發(fā)布的《致尋求獲發(fā)牌的私募股本公司的通函》全文)

根據(jù)金杜律師事務(wù)所江競競等律師的評論 ，香港證監(jiān)會更側(cè)重以私募股權(quán)公司從事的實際活動和提供的實際服務(wù)為依據(jù)，判斷此公司是否需要申領(lǐng)相關(guān)牌照及是否適用于相應(yīng)的豁免情形。 中倫律師事務(wù)所認(rèn)為，由于目前香港私募股權(quán)基金標(biāo)的公司多在海外注冊，例如BVI、開曼群島?！端侥纪ê穼Α白C券”定義的解釋意味著香港證監(jiān)會將在香港進行基金管理等受規(guī)管活動的私募股權(quán)基金置于嚴(yán)格監(jiān)管之下。

結(jié) 語

長期以來，出于稅務(wù)、架構(gòu)等原因考量，私募股權(quán)基金投資的標(biāo)的主體幾乎全部是非香港本地私人公司，例如開曼或者BVI公司，此次通函的發(fā)布實際上意味著香港證監(jiān)會期待今后所有在香港從事募資、基金管理等受規(guī)管活動的私募股權(quán)基金均需要滿足持牌合規(guī)要求。（編輯：孟哲）